"Юрист - профи"

Профессиональные юридические услуги на КМВ

Создание юридических лиц

Реформирование отечественной экономики предполагает установление в обществе свободных начал для возникновения и развития таких субъектов права, как юридические лица. Однако огромный рост числа различных юридических лиц в таких условиях имеет не только положительные, но и отрицательные стороны, связанные с рядом известных злоупотреблений. Поэтому упорядочение процесса создания таких субъектов имущественного оборота становится важной законодательной и правоприменительной задачей, требующей глубокого и серьезного теоретического исследования.

Рассмотрим организацию юридического лица как определенного многостадийного процесса, а не одномоментной государственной регистрации. При этом данный процесс представляет собой систему организационных отношений, складывающуюся из трех этапов: период до регистрации юридического лица;собственно регистрация;послерегистрационный период.

Для нашей страны характерно участие в товарном обороте субъектов, не обладающих определенными деловыми качествами. Следует отметить пока недостаточную активность государства в регулировании соответствующих отношений, доказательством чему служат шумные аферы с учреждением фиктивных юридических лиц. Все это, в конечном счете, подрывает основы формирования стабильного имущественного оборота, на создание которого направлено правовое регулирование рыночных отношений. Государство пробует при помощи новых законов активно вмешиваться в сферу образования юридических лиц и тем самым в какой-то мере нормализовать политическую ситуацию в стране.

В правоприменительной практике систематически встречаются споры в отношении создания какого-либо юридического лица. Это свидетельствует о том, что анализируемый институт в части создания юридических лиц не отличается должной определенностью. Поэтому необходимо изучать судебную практику с целью выработки рекомендаций по правильному применению законодательства, регулирующего создание юридических лиц.

Учитывая происшедшие в стране социально-экономические и иные преобразования, по-видимому, требуют некоторого переосмысления и развития достижений юридической науки в исследовании теории юридического лица. Многие теоретические положения были разработаны в советский период. Не отрицая наличия в них положительных моментов, необходимо отметить, что данные разработки в основном были направлены на изучение государственного предприятия, которое в то время являлось господствующим видом юридического лица. Сегодня государственное или муниципальное унитарное предприятие (а также учреждение) является переходным видом юридического лица, так как не обладает правом собственности на принадлежащее ему имущество. Это один из примеров, подтверждающих необходимость современного подхода к изучению сущности юридического лица, а также его создания.

ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Причинами возникновения юридического лица как нового субъекта гражданско-правовых отношений послужили следующие факторы.

Во-первых, это осознание отдельными физическими лицами эконо мической возможности усилить свои собственные силы в связи с иными физическими лицами. Однако такое проявление свободы личности совершенно не исключало потребности в объединении с другими лицами для достижения общих целей. Такие объединения с помощью гражданского права приобретали подходящие формы, начиная с самой простейшей — товарищества. Объединение имущества, финансов, трудовых усилий позволяло более целенаправленно их использовать и получать ощутимый экономический, финансовый или социальный результат. Но именно юридическое лицо, созданное после долгих поисков римским правом, наиболее полно удовлетворяло развивающимся интересам гражданской жизни.

Во-вторых, объективной предпосылкой создания юридического лица стал сам гражданский оборот, который требовал собственного ускорения за счет внедрения нетрадиционных методов хозяйствования. Участия одних лишь физических лиц оказалось недостаточно для развивающегося экономического оборота.

Наряду с физическими лицами Гражданский кодекс Российской Федерации признает субъектами гражданских прав и обязанностей юридические лица.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Дать исчерпывающее и всеобъемлющее определение юридического лица не представляется возможным. Законодательства ряда стран идут просто по пути перечисления основных наиболее существенных признаков юридических лиц или же содержат только их классификацию. Эта сложность, вполне объяснима: конструкция юридического лица, опосредуя отношения имущественного оборота, применяется не только к формам создания и существования коммерческих юридических лиц, но и некоммерческих, в том числе и с участием государства.

Юридическое лицо можно определить как совокупность следующих признаков:

- юридическое лицо имеет или может иметь имущество, обособленное от имущества его участников;

- юридическое лицо обладает самостоятельной волей, которая может не совпадать с волей его отдельных участников;

- юридическое лицо вправе совершать от своего имени сделки, т.е. участвовать в имущественном обороте;

- юридическое лицо несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам;

- юридическое лицо может быть истцом и ответчиком в суде;

- существование юридического лица является, в принципе, бессрочным и не зависит от состава его участников.

Во многом действие этих признаков лишь предполагается, а на практике законодательство вносит свои особенности и исключения в их действия. Так, например, положение об абсолютной самостоятельности юридического лица коммерческого характера во многом ограничено предписаниями антимонопольного законодательства разных стран. Гражданский кодекс РФ содержит прямую норму о солидарной ответственности основного общества (товарищества) вместе с дочерним обществом по долгам последнего, возникшим по сделке, заключенной дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного.

Таким образом, решая вопрос о выборе формы деятельности в той или иной сфере (осуществлять ее как гражданин - физическое лицо или же создать организацию -юридическое лицо), необходимо предварительно изучить все особенности законодательства, определяющие положение юридических лиц вообще (в качестве субъектов гражданских прав и обязанностей), и нормы, касающиеся отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. Такое знание важно и для тех, кто в ходе своей деятельности сталкивается с юридическим лицом, чтобы правильно определить его правовое положение, порядок и условия участия его в коммерческом обороте, ответственность, которую юридическое лицо и/или участники юридического лица будут нести по его обязательствам. Например, ответственность общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества ограничена по общему правилу только принадлежащим им имуществом, между тем, как в случае недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов у полного товарищества, товарищества на вере и общества с дополнительной ответственностью по их долгам будут отвечать в соответствии с положениями Гражданского кодекса их участники.

Гражданский кодекс, признавая юридические лица субъектами гражданских прав и обязанностей, проводит общую дифференциацию юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Деление организаций на коммерческие и некоммерческие проводится в зависимости от наличия при создании и деятельности организации в качестве основной цели извлечение прибыли. При этом перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, приведенный в Гражданском кодексе, является исчерпывающим, что означает невозможность использования для ведения предпринимательской деятельности какой-либо иной формы, кроме предусмотренных в Кодексе.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАЗЛИЧНЫХ ВИДОВ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Хозяйственные товарищества

В соответствии с Гражданским кодексом существует два вида хозяйственных товариществ: полное товарищество и товарищество на вере. Участники товарищества в целом обязаны непосредственно участвовать в его деятельности, вследствие чего эта деятельность представляет собой объединенные действия участников товарищества, т.е. участники фактически ведут от имени товарищества самостоятельную предпринимательскую деятельность.

Полные товарищества

В Кодексе установлено, что участниками полных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели, поскольку только эти лица вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Товарищество признается полным, если его участники в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Статус полного товарищества в наибольшей степени подходит для коммерческих организаций с небольшим количеством участников. Минимальное количество участников – двое, максимальное – не ограничено. Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. Договором определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, порядок управления деятельностью полного товарищества, процедура выхода учредителей из его состава, условия о размере и составе складочного капитала товарищества, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Учредительный договор должен быть подписан всеми участниками.

Существует три варианта ведения дел полного товарищества:

1) каждый участник полного товарищества самостоятельно ведет хозяйственную деятельность от имени товарищества, т.е. обладает полной автономией воли. Но в то же время его действия должны полностью соответствовать общим интересам товарищества. Более того, участник не вправе совершать от своего имени, в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности полного товарищества;

2) участники полного товарищества совместно ведут дела товарищества, т.е. все сделки от имени товарищества совершаются не иначе как на основе совместного решения всех участников;

3) ведение дел полного товарищества поручается одному из участников. В этом случае остальные участники принимают весьма пассивное участие в деятельности товарищества, а если и совершают от имени товарищества какие-либо сделки, то не иначе как на основании доверенности "управляющего" участника.

Как и большинство юридических лиц, полное товарищество может быть ликвидировано по решению его участников или по решению суда, однако для ликвидации полного товарищества существует еще два основания: во-первых, в случае изменения состава участников полного товарищества, если его учредительным договором не предусмотрена возможность продолжения деятельности;во-вторых, в случае, когда в товариществе остается единственный участник, и оно не преобразуется в хозяйственное общество. Товарищество на вере

Это товарищество, в которое входят два типа участников: один или несколько полных товарищей, осуществляющих от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающих по обязательствам товарищества всем своим имуществом, т.е. являются по статусу предпринимателями, и один или несколько вкладчиков, не участвующих в управлении делами товарищества и несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, лишь в пределах сумм внесенных ими вкладов. Для товарищества на вере, также как и для полного товарищества, существует три варианта ведения хозяйственной деятельности:

1) каждый полный товарищ самостоятельно ведет хозяйственную деятельность от имени товарищества, т.е. обладает полной автономией воли;

2) полные товарищи на вере самостоятельно ведут дела товарищества, т.е. все сделки совершаются не иначе как на основе совместного решения всех полных участников;

3) ведение дел товарищества на вере поручается одному из полных товарищей.

Как и в полном товариществе, в товариществе на вере осуществляется строгий контроль за изменением состава полных товарищей. Товарищество на вере, так же как и полное товарищество, может ликвидироваться по решению его участников или по решению суда. Кроме того, товарищество на вере подлежит ликвидации при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков.

Основной недостаток товарищества - ответственность его участников. В силу указанных обстоятельств товарищества предпочтительнее всего создавать в сферах предпринимательской деятельности, по своей природе связанных с небольшим риском, в основном товарищества – форма для малого предпринимательства.

Хозяйственное общество

К хозяйственным обществам отнесены: Акционерные общества (закрытые и открытые), общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью

Общество с ограниченно ответственностью, общество с дополнительной ответственностью – учрежденная одним или несколькими лицами коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Фирменное наименование общества должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Термин "ограниченная ответственность" означает, что:

- учредители общества не отвечают по его обязательствам;их риск ограничивается только потерей имущества в качестве вклада в уставной капитал общества;

- общество не отвечает по обязательствам своих учредителей.

Учредителями общества с ограниченной ответственностью могут быть любые граждане и юридические лица, в том числе и иностранные. Общества с ограниченной ответственностью имеет смысл создавать для осуществления деятельности, сопряженной со значительным риском. Наряду с обществом с ограниченной ответственностью существует и такая организационно-правовая форма коммерческой деятельности, как общество с дополнительной ответственностью. Деятельность общества с дополнительной ответственностью в основном регулируется по правилам, регламентирующим деятельность общества с ограниченной ответственность. Его фирменное наименование должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью".

Особенность общества с дополнительной ответственностью состоит в том, что ответственность участников по его обязательствам не ограничивается размером их первоначального вклада в уставный капитал: участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам собственным имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости вкладов, определяемом учредительными документами.

К тому же при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если учредительными документами не остановлен иной порядок.

Сравнительную характеристику общества с ограниченной ответственностью и общества и дополнительной ответственностью наглядно видно из таблицы:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ООО) ст. 87 ГКОБЩЕСТВО С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ОДО) ст.95 ГК
- учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров;

- участники не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

- учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли и участники которого солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов;

- при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам.

Участники ООО и ОДО (ст.88 ГК)

- Участниками ООО и ОДО могут быть любые физические и юридические лица

- Количество участников ООО и ОДО не должно превышать предела, установленного специальным законом;

- ООО и ОДО могут иметь единственного участника (кроме случая, когда таким единственным участником является другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица)

Акционерное общество

Акционерное общество - это хозяйственное общество, уставный капитал, которого разделен на определенное число одинаковых долей, каждая из которой выражена ценной бумагой (акцией). Выпуск акций и их обращение являются основной особенностью акционерного общества, отличающей его от других организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц. Указанная особенность обуславливает преимущества акционерного общества, прежде всего открытого акционерного общества, по сравнению с другими формами предпринимательства. К таким преимуществам следует отнести: свободу концентрации и движения капитала, стабильность существования, ограниченную ответственность и профессиональное управление.

Создание акционерного общества может осуществляться в результате его учреждения или реорганизации уже существующего юридического лица. В качестве учредителей общества могут выступать граждане и юридические лица в том числе и одно лицо. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано только по решению общества акционеров или суда в случаях, предусмотренных действующим законодательством. Реорганизация акционерного общества в форме слияния, присоединения или разделения порождает много проблем, связанных с погашением прежних и выпуском новых акций, увеличением уставного капитала, защитой прав акционеров, которые могут быть нарушены в результате реорганизации, и т.д.

Акционерное общество может быть преобразовано только в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

В настоящее время Акционерные общества в России являются одной из самых популярных организационно-правовых форм. В связи с этим уместно сгруппировать некоторые положения создания и деятельности предприятий с этой организационно-правовыми формами в таблицу:

Кратко сформулируем основные положения об акционерных обществах:

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (АО) ст. 96 ГК

- Общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций;

- Акционеры не отвечают по обязательствам АО;

- Акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих

им акций

- Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность в пределах неоплаченной части своих акций;

- Фирменное наименование должно включать слово акционерное;

- Правовое положение АО определяется Гражданским кодексом и Законом об АО;

- Правовое положение АО, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяется также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

ОТКРЫТЫЕ И ЗАКРЫТЫЕ АО [ст. 97 ГК]

Открытые

Закрытые

Акционеры могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров

Акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц

Вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами

Не вправе проводить открытую подписку или иным образом предлагать акции для приобретения неограниченному кругу лиц

Акционеры закрытого АО имеют преимущественное право приобретения продаваемых другими акционерами акций

Число участников - не более установленного Законом об АО, в противном случае преобразуется в открытое АО в течение года, а по истечении года – ликвидация в судеб­ном порядке, если число не уменьшается до установлен­ной нормы

Обязано ежегодно публиковать:

• годовой отчет

• бухгалтерский баланс

• отчет прибылей и убытков

Может быть обязано публиковать отчетные документы в случаях, предусмотренных Законом об АО

Производственный кооператив

Это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности. Производственный кооператив, подобно хозяйственным товариществам, представляет собой объединение лиц и их имущественных паевых взносов, и предполагает личное участие его членов в деятельности кооператива.

Законодательство определяет минимальное количество членов кооператива – оно не должно быть менее пяти человек. В отличие от хозяйственных товариществ, имеющих простую или гибкую схему управления, непосредственное руководство деятельностью кооператива возлагается на его исполнительные органы - правление и его председателя. Высшим органом управления кооператива является общее собрание его членов, к исключительной компетенции которого относится решение следующих вопросов:

- изменение устава кооператива;

- образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу не передано его наблюдательному совету;

- прием и исключение членов кооператива;

- решение по реорганизации и ликвидации кооператива.

Производственный кооператив может ликвидироваться по решению его членов или по решению суда.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Также существуют специфические формы коммерческой деятельности, применяемые лишь в государственном секторе экономики, - государственные и муниципальные унитарные предприятия (унитарные предприятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения, в том числе дочерние предприятия, а также федеральные казенные предприятия.

Юридические лица – некоммерческие организации

Перейдем к рассмотрению некоммерческих организаций. Некоммерческие организации могут создаваться в любых формах, предусмотренных законом. Действующим законодательством предусмотрено создание следующих видов некоммерческих организаций (Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (с изменениями 9 февраля 2009 г)

1) Потребительский кооператив

Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемого путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Пайщиками потребительского кооператива могут быть граждане, достигшие 16-летнего возраста, и юридические лица.

Особенности правового статуса потребительских кооперативов определяются специальными законами об отдельных видах таких кооперативов - о потребительской, жилищной и жилищно-строительной, садоводческой и иной кооперации.

Потребительские кооперативы имеют ряд отличительных черт по сравнению с другими некоммерческими организациями. Так, отличительной чертой данной организационно-правовой формы некоммерческой организации является то, что потребительский кооператив создается и осуществляет деятельность для удовлетворения материальных и иных потребностей его членов. Закон и устав потребительского кооператива могут предусматривать осуществление им некоторых видов предпринимательской деятельности. Полученные от этой деятельности доходы могут распределяться между членами кооператива либо идти на иные нужды, определенные его общим собранием. Деятельность же других некоммерческих организаций направлена, как правило, на достижение общественных благ.

Так как потребительский кооператив является некоммерческой организацией, в целом его деятельность финансируется не за счет полученной прибыли (хотя и этот источник не исключается, если получение прибыли - дополнительная цель деятельности кооператива), а главным образом из вступительных, текущих и дополнительных паевых взносов членов кооператива. Убытки кооператива покрываются за счет дополнительных взносов. Факт наличия убытков и их размер устанавливаются при утверждении годового баланса. Как правило, общее собрание членов, утверждая баланс, принимает решение о размере дополнительных взносов, подлежащих внесению каждым из членов, о порядке и сроках их уплаты. При этом срок уплаты дополнительных взносов не должен превышать трех месяцев. Порядок покрытия убытков потребительского общества его пайщиками в обязательном порядке определяется в уставе общества. Если покрыть убытки за счет дополнительных взносов невозможно, кооператив может быть ликвидирован на основании судебного решения (Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (с изменениями 23 июля 2008 г.).

2. Общественные и религиозные организации

Общественные и религиозные организации как добровольные объединения граждан для удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей также являются юридическими лицами - некоммерческими организациями. Лишь в этом качестве - как участники имущественных, гражданских правоотношений - они приобретают правовой статус, регулируемый нормами гражданского права. ГК РФ не регулирует иные особенности их статуса, включая внутреннюю организацию и структуру управления.

По общему правилу общественные и религиозные организации являются объединениями только граждан.

Общественные и религиозные организации, являясь некоммерческими организациями, вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Члены этих организаций не сохраняют никаких прав на имущество, переданное в собственность этих организаций, что отличает эти организации, как от коммерческих, так и от других некоммерческих организаций. Участники не отвечают по обязательствам общественных и религиозных организаций, в которых участвуют в качестве их членов, а указанные организации не отвечают по обязательствам своих членов.

Предпринимательская деятельность указанных организаций может осуществляться только в пределах уставной правоспособности и в тех формах, которые предусмотрены законодательством. Так, например, общественная организация вправе создавать свои предприятия, деятельность которых также не может выходить за пределы уставной правоспособности самой организации.

Доходы от деятельности некоммерческих организаций, созданных общественными и религиозными организациями, не могут распределяться между членами таких некоммерческих организаций, а направляются на нужды этих юридических лиц.

Религиозным объединением в Российской Федерации признается добровольное объединение граждан Российской Федерации, иных лиц, постоянно и на законных основаниях, проживающих на территории Российской Федерации, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и обладающее соответствующими этой цели признаками:

- вероисповедание;

- совершение богослужений, других религиозных обрядов и церемоний;

- обучение религии и религиозное воспитание своих последователей.

Общественным объединением является добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное в результате волеизъявления граждан, объединившихся на основе общности интересов, указанных в уставе общественного объединения.

Общественные объединения создаются в целях реализации и защиты гражданских, политических, экономических, социальных и культурных прав и свобод;развития активности и самостоятельности граждан, их участия в управлении государственными и общественными делами;удовлетворения профессиональных и любительских интересов;развития научного, технического и художественного творчества;охраны здоровья населения, участия в благотворительной деятельности;проведения культурно-просветительской, физкультурно-оздоровительной и спортивной работы;охраны природы;расширения международных связей;осуществления иной деятельности, не запрещенной законом.

Общественные объединения создаются по инициативе не менее десяти граждан.

Общественные объединения, кроме политических партий и профессиональных союзов, могут быть созданы также другими общественными объединениями.

Доходы от производственной и хозяйственной деятельности общественных объединений не могут перераспределяться между членами этих объединений и используются только для выполнения уставных задач, допускается использование общественными объединениями своих средств на благотворительные цели, даже если это не указано в их уставах.

Общественные объединения в зависимости от целей их деятельности, наличия (отсутствия) членов, порядка управления имуществом могут быть созданы в одной из установленных законодательством организационно - правовых форм:

1) общественная организация;

2) общественное движение;

3) общественный фонд;

4) общественное учреждение;

5) орган общественной самодеятельности.

Общественная организация - основанное на членстве общественное объединение, созданное на основе совместной деятельности для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан. Высшим руководящим органом общественной организации является съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом общественной организации является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию. В случае государственной регистрации общественной организации ее постоянно действующий руководящий орган осуществляет права юридического лица от имени общественной организации и исполняет ее обязанности в соответствии с уставом ( Федеральный закон от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (с изменениями 23 июля 2008 г., Федеральный закон от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» (с изменениями 23 июля 2008 г.)

3. Фонды

Фонд представляет собой некоммерческую организацию, создаваемую учредителями в определенных общественно-полезных целях путем объединения имущественных взносов.

Фонды - относительно новый вид юридических лиц, успевший, однако, получить на сегодняшний день широкое распространение в России.

По сравнению с другими некоммерческими юридическими лицами фонд обладает определенными особенностями, например, отсутствие членства, возможность юридических лиц быть учредителями фонда, обязанность публиковать отчеты об использовании своего имущества и т.д.

В связи с тем, что фонды не основаны на членстве участников, последние не только не обязаны участвовать в деятельности организации, но и лишены возможности прямо участвовать в управлении ее делами. Кроме того, фонд является собственником своего имущества, на которое у его учредителя (участников) отсутствуют какие-либо права. Учитывая эти факторы, вполне обоснованным представляются предъявляемые законодателем требования о создании попечительского совета, осуществляющего надзор за деятельностью фонда и его должностных лиц, и обязывание фонда к публичному ведению своих имущественных дел.

Фонд обладает специальной правоспособностью и осуществляет деятельность в соответствии с целями создания, закрепленными в уставе. Таким образом, возможные формы предпринимательской деятельности фонда ограничены. Иначе говоря, специальная правоспособность фонда имеет два проявления: во-первых, он вправе осуществлять только ту некоммерческую деятельность, которая соответствует целям его создания, отраженным в его уставе, иная деятельность будет признана неуставной;во-вторых, фонд вправе осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые не противоречат целям его создания, закрепленным в уставе.

По сравнению с другими некоммерческими организациями фонд не обладает правом участвовать в товариществах на вере в качестве вкладчика. Что касается благотворительных фондов, то им запрещено участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими лицами.

Благотворительная или иная общественно-полезная деятельность фондов требует постоянных материальных затрат, которые невозможно обеспечивать при отсутствии членских взносов, так как структура фонда не предусматривает членства. В связи с этим закон позволяет фондам участвовать в предпринимательской деятельности как непосредственно, так и через создаваемые для этих целей хозяйственные общества.

4. Учреждения

Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

Учреждения создаются для определенной деятельности некоммерческого характера собственником имущества. В качестве собственника могут выступать юридические и физические лица, государство, муниципальные образования. Учреждение может быть создано совместно несколькими собственниками.

Собственник может наделить учреждение правом заниматься деятельностью, приносящей доходы, предусмотрев это в уставе (положении). Такие доходы и приобретенное за счет них имущество учитываются на самостоятельном балансе и поступают в хозяйственное ведение учреждения.

5. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)

Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

Общественные и иные некоммерческие организации, в том числе учреждения, могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) этих организаций. Ассоциация (союз) некоммерческих организаций является некоммерческой организацией.

Объединения юридических лиц (ассоциации или союзы) в соответствии с законодательством могут создаваться либо только коммерческими, либо только некоммерческими юридическими лицами. Одновременное участие в объединении коммерческих и некоммерческих организаций не допускается.

Ассоциация (союз) коммерческих юридических лиц имеет своей целью координацию осуществляемой ими предпринимательской деятельности, представление и защиту общих имущественных интересов. Возможность непосредственного осуществления объединением деятельности в иных направлениях, в том числе предпринимательской, исключается. Таким образом, правоспособность объединения коммерческих организаций ограничена по сравнению с другими некоммерческими организациями, которые самостоятельно определяют направления своей деятельности и обладают правом осуществлять отдельные виды предпринимательской деятельности.

Для возможности ведения предпринимательской деятельности объединение с соблюдением установленных правил должно быть преобразовано в хозяйственное общество или товарищество.

6. Некоммерческое партнерство

Закон предоставляет заинтересованным лицам возможность создания некоммерческих организаций в формах, не предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации. Одной из этих форм является некоммерческое партнерство.

Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. Члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов.

Некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано.

7. Автономная некоммерческая организация

В соответствии с Законом автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг.

Автономная некоммерческая организация относится к юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав. Ранее к таким организациям гражданское законодательство относило общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Автономная некоммерческая организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых создана указанная организация.

Учредители автономной некоммерческой организации могут пользоваться ее услугами только на равных условиях с другими лицами

Обособленные подразделения юридического лица

Юридическое лицо в процессе осуществления своей деятельности вправе создавать собственные обособленные подразделения – представительства и филиалы, которые не являются самостоятельными субъектами права – юридическими лицами. Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал – обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или часть, в том числе функции представительства. Юридическое лицо может наделять их имуществом, определять обязательные для них положения, в том числе порядок деятельности, назначать руководителей представительств и филиалов. Руководители представительств и филиалов действуют на основании доверенностей, выданных юридическим лицом. Представительства и филиалы, создаваемые юридическим лицом, должны быть указаны в его учредительских документах.

Итак, представительства и филиалы:

- не являются юридическими лицами;

- наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом;

- действуют на основании утвержденных создавшим их юридическим лицом положений;

- их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности;

- должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Выбор организационно-правовой формы

Определение субъектного состава участников (учредителей) юридического лица предопределено из бранной ими же организационно-правовой формой юридического лица. Поведение субъектов на этой стадии создания юридического лица и формирования его правоспособности зависит от трех основных обстоятельств: ограничений, предусмотренных в за конодательстве;целей деятельности юридического лица;воли самих субъектов.

В законодательстве не дано специального определения организационно-правовой формы. Но анализ норм ГК РФ, посвященных различным видам юридических лиц, позволяет установить содержание этого феномена. В качестве элементов в него необходимо включить:

- цель деятельности юридического лица. В результате ее установления участники (учредители) юридического лица выбирают подходящую им организационно-правовую форму из тех форм, которые предусмотрены законом для коммерческих либо некоммерческих организаций;

- состав самих участников (учредителей). Для каждой организационно-правовой формы законом предусмотрен особый состав участников;

- особенности наименования юридического лица. Как известно, такие организационно-правовые формы, как полное товарищество или товарищество на вере, требуют отражения в наименовании этого юридического лица не только его организационно-право вой формы, но и имени одного или нескольких полных товарищей. Для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью закон установил обязательное указание в наименовании организационно-правовой формы. Аналогичные требования закон установил практически для всех юридических лиц;

- особенности учредительных документов. Для большинства организационно-правовых форм юридических лиц в законе установлено правило о необходимости разработки устава. Это основной учредительный документ. Полные товарищества и товарищества на вере такого документа не имеют. Они действуют на основании учредительного договора. (Правовая при рода учредительного договора в зависимости от того, о каком хозяйственном обществе или товариществе идет речь, может быть разной. В отношении договора о создании акционерного общества, думается, было бы правильным различать до говор учредителей о создании акционерного общества, который по своей природе является договором о совместной деятельности, и учредительный договор, который является учредительным документом соответствующего юридического лица. Договор о создании акционерного общества (п.1 ст. 98 ГК) определяет порядок осуществления учредителями их совмест ной деятельности... и утрачивает силу с момента государственной регистрации общества в качестве юридического лица, то есть до достижения определенной в нем цели.

Избрание той или иной формы юридического лица происходит до регистрации юридического лица, в установленном законом порядке: его участники определяют основные параметры правоспособности, юридического лица уже на этой стадии. В зависимости от избранной организационно-правовой формы совершаются определенные правоустанавливающие действия, в частности происходит разработка учредительных документов. Уже на этой стадии со здания юридического лица участников (учредите лей) связывают определенные юридические отношения, предусмотренные, к примеру, учредительным договором.

Имущество юридического лица. Уставный капитал.

Одним из необходимых признаков любого юридического лица, который может быть модифицирован в зависимости от организационно-правовой формы данного лица, является наличие имущества у вновь создаваемого субъекта. Исходя из п. 1 ст. 48 ГК РФ можно констатировать, что по российскому законодательству не может существовать юридическое лицо без имущества. С точки зрения предмета настоящего исследования таким имуществом, в первую очередь, является уставный капитал, складочный капитал, уставный фонд, паевой фонд.

В соответствии с п. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, имеющая в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество.

Отсутствие у организации имущества на правах собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления не может, вопреки буквальному толкованию п. 1 ст. 48 ГК РФ, служить основанием для отказа в признании ее юридическим лицом и регистрации в качестве такового. Вместе с тем указанная норма и ее понимание самим законодателем повлияли на содержание иных норм, регламентирующих правовое положение юридических лиц. Имеются в виду п. 2 ст. 113 ГК РФ, в котором закреплено право хозяйственного ведения и оперативного управления на имущество унитарного предприятия, переданное последнему собственником. П. 2 ст. 213 ГК РФ, закрепляет право собственности некоммерческих организаций на имущество, переданное в качестве вклада (взноса) их учредителями (участниками, членами), а также на другое имущество, при обретенное этими юридическими лицами по другим основаниям. Однако, согласно п. 6 ст. 66 ГК РФ, вкладом в имущество хозяйственного общества или товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Совершенно очевидно, что имущественные права не могут быть объектом вещного права.

Таким образом, перечисленные вещные права играют информационно - иллюстративную роль.

Создание юридического лица предполагает формирование обособленного имущества. Можно выде лить три основные процедуры:

1) формирование имущества вновь создаваемого юридического лица. Условия осуществления данной процедуры указаны в законе в зависимости от из бранной участниками (учредителями) организационно-правовой формы;

2) реорганизация юридического лица, вследствие которой создается одно или несколько новых юридических лиц. Имущественная обособленность последних носит производный характер от имущественной обособленности прекращающего свое существование юридического лица;

3) создание юридического лица вследствие приватизации государственного имущества способами, предусмотренными законом. С точки зрения имущественного обособления наиболее интересным являет ся такой способ, как акционирование, который, можно сказать, вбирает в себя черты как первой, так и второй указанных процедур.

Формирование обособленного имущества обязательно для каждого юридического лица при его со здании.

Действующее законодательство устанавливает правило, в соответствии с которым все хозяйственные общества и товарищества должны оплатить не менее 50% своего уставного (складочного) капитала к моменту государственной регистрации. А акционерные общества должны оплатить не менее 50% уставного капитала в течение 3-х месяцев с момента государственной регистрации. Уставный фонд унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, должен быть оплачен к мо менту регистрации полностью (ст. 114 ГК РФ). Пае вой фонд производственного кооператива на момент регистрации его члены должны оплатить не менее чем на 10% .

Указания закона по вопросу о формировании первоначальной имущественной базы юридических лиц тем самым и исчерпываются. За некоторым исключением в законодательстве отсутствуют четкие требования к размерам первоначального имущественного состояния юридических лиц.

Однако отдельными правовыми актами делается попытка ликвидировать имеющиеся законодательные пробелы. К примеру, до настоящего времени ни теоретически, ни практически не определен порядок внесения денежных средств участниками (учредителями) как первоначального имущества будущего (еще не зарегистрированного) юридического лица.

Необходимость и возможность внесения учредителем необходимых денежных средств и (или) имущества в качестве вклада (взноса) в уставный капи тал (складочный капитал, уставный фонд, паевой фонд) юридического лица до его государственной регистрации обусловлены именно тем, что формирование правоспособности юридического лица как такового начинается до его государственной регистрации. Представляется, что внесение вкладов в уставной капитал юридического лица правильнее было бы оценить как одностороннюю сделку, в которой имеет юридическое значение воля одного лица — участника (учредителя). Эта сделка совершается под неотлагательным условием, содержанием которого является регистрация юридического лица компетентным органом государства. Данное условие, т. е. регистрация, в значительной степени связано конечно же с волей всех участников (учредителей). Однако регистрирующему органу предоставлено право мотивированного отказа в регистрации юридического лица. Тот факт, что число отказов в регистрации юридического лица ничтожно мало в сравнении с тем, сколько юридических лиц регистрируется, не может оказать влияния на правовую оценку сделки по передаче имущества в уставный капитал юридического лица. Кроме того, условие в указанной сделке носит комплексный характер и его наступление или ненаступление ставится в зависимость не толь ко от поведения регистрирующего органа, но также и от поведения самих участников как в отдельности, так и их совокупности, а также от поведения треть их лиц, фигуры которых могут обозначиться лишь перед регистрацией юридического лица (к примеру, такое может произойти в случае обращения взыскания на имущество, предполагавшееся к передаче участником в уставный капитал и т. д.). Указанная сделка является безвозмездной, консенсуальной

На момент оплаты объявленного уставного капитала еще не существует самого субъекта, за которым данное имущество уже закреплено, как того требует закон.

Аналогичная ситуация складывается и с внесени ем различного рода имущества в уставный капитал юридического лица.

Процедуры создания юридического лица в целом и так называемые имущественные процедуры в частности в ряде случаев имеют в законодательстве заранее обозначенные параметры. Они установлены для отдельных организационно-правовых форм юридических лиц в виде минимального размера уставно го капитала, который определен достаточно условно. Минимальный размер уставного капитала для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью с точки зрения законодателя призван, во-первых, обеспечить начало деятельности юридического лица;во-вторых, обеспечить права кредитров, имеющих к ним права требования.

Думается, минимальный размер уставного капи тала — в значительной степени условная величина и способствует лишь тому, чтобы начать деятельность данного юридического лица. С учетом того, что все внесенные участниками вклады становятся собственностью коммерческой организации, их интерес состоит лишь в том, чтобы получить оптимальную (обеспечивающую их интересы) долю в устав ном капитале, от которой зависит, например, получение дивидендов. Создание значительного по своим размерам уставного капитала характерно лишь для акционерных обществ, поскольку от него зависят и количество, и номинальная стоимость выпускаемых акций. Другая ситуация, которая подвигает участников на формирование значительного по размерам уставного капитала, может быть порождена целями деятельности юридического лица. Так, граждане и юридические лица более доверяют банкам и страховым компаниям с большим уставным капиталом. При этом на бытовом уровне не делается различия между объявленным и оплаченным уставным капи талом.

Регистрация юридического лица (регистрация предприятия, регистрация фирмы).

Юридическое лицо, признанное гражданским правом субъектом, обладает этой качественной характеристикой во всех отношениях, в которые оно вступает. Различные нормативные акты, используя термин юридическое лицо по от ношению к общественному образованию, имеют в виду его гражданскую правоспособность, а не иную.

Сравнивая гражданско-правовую характеристику самого юридического лица, его гражданскую право способность и его государственную регистрацию, вследствие которой оно и наделяется этой правоспособностью, можно отметить, что как юридический факт государственная регистрация является по своей природе административно-правовым актом — юридическим фактом, порождающим гражданско- правовой статус и гражданско-правовую способность юридического лица участвовать в экономическом обороте от своего имени.

Определение отраслевой принадлежности такого юридического факта, как государственная регистрация, требует указания на его отдельные черты. Их отражает закрепленный законодательно и на уровне локальных правовых актов сам порядок государственной регистрации, хотя уровень нормативного ее урегулирования сегодня нуждается в совершенствовании.

Порядок государственной регистрации, согласно ст. 51 ГК РФ, определяется Федеральным законом от 13 июля 2001 г. О государственной регистрации юридических лиц. До введения в действие указан ного Закона (Закон введен в действие с 1 июля 2002 г .) применялся иной порядок государственной регистрации, о чем имеется соответствующее указание в ст. 8 Федерального закона: О введении в действие части первой Гражданского: кодекса Российской Федерации.

Закон о регистрации в целом направлен на упрощение процедуры государственной регистрации юридических лиц.

Во-первых, Закон о регистрации лишает регистрирующий орган права осуществлять правовую экспертизу представ ленных документов на соответствие действующему законодательству. Закон о регистрации содержит исчерпывающий перечень документов, представляемых для государственной регистрации.

К сожалению, законодательство, регулирующее правовое положение юридических лиц, не следует указанному правилу и часто содержит неоправданные требования о представлении дополнительных доку ментов для государственной регистрации (например, Федеральный закон Об акционерных обществах в ст. 13 указывает на необходимость представления документов, подтверждающих право собственности учредителей на имущество, вносимое в оплату при обретенных ими акций, в случае государственной регистрации акционерного общества с участием государства или муниципальных образований;ст. 48 Федерального закона О товариществах собственников жилья в перечне документов, представляемых для регистрации товарищества собственников жилья во вновь создаваемом кондоминиуме, предусматривает копию разрешения на застройку).

Закон о регистрации содержит также и иные основания отказа в государственной регистрации.

ГК РФ (ст. 51) в качестве оснований, влекущих, отказ в государственной регистрации юридических лиц, предусматривает нарушение установленного законом порядка образования юридического лица и несоответствие его учредительных докумен тов закону.

Учредительные документы юридического лица не соответствуют закону в том случае, когда в них отсутствуют необходимые условия, которые должны содержаться в учредительных документах.

В ст. 52 ГК РФ указывается, что в учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Они могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками при были и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Федеральные законы, регулирующие правовое положение юридических лиц определенного вида, также содержат нормы о содержании учредительных документов. Например, Федеральный закон О некоммерческих организациях в ст. 14 обязывает определять в учредительных документах не коммерческих организаций наименование организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму, место ее нахождения, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены некоммерчес кой организации и выхода из нее (в случае, если некоммерческая организация имеет членство), источники формирования имущества, порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации, порядок использования имущества в случае ее ликвидации и иные положения, предусмотренные Федеральным законом "О некоммерческих организациях" и иными федеральными законами.

В учредительном договоре учредители обязуются создать некоммерческую организацию, определяют порядок совместной деятельности по созданию не коммерческой организации, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей (участников) из ее состава.

Устав фонда также должен содержать наименование фонда, включающее слово фонд, сведения о цели фонда;указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, и о порядке их формирования, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте его нахождения, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

Учредительные документы ассоциации (союза), некоммерческого партнерства также должны содержать условия о составе и компетенции их органов управления, порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза), некоммерческого партнерства.

Учредительные документы некоммерческой организации могут содержать и иные, не противоречащие законодательству положения.

Закон о регистрации предусматривает: отказ в государственной регистрации возможен только в случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов или представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Отказ в государственной регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.

Перечень документов, необходимых для государственной регистрации, предусмотрен в статьях, по священных государственной регистрации создаваемого юридического лица, государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации , государственной регистрации изменений в учредительные документы юридического лица и государственной регистрации юридического лица при его ликвидации.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица;

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное, равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Закон о регистрации устанавливает определенные требования к заявлению.

Заявление должно соответствовать определенной форме, которая утверждена Правительством РФ. Предъявляются требования и к содержанию. Заявитель должен подтвердить в заявлении соблюдение законодательства, достоверность представляемых сведений, согласованность создания юридического лица с соответствующими государственными и (или) муниципальными органами в установленных законом случаях.

Заявление должно быть подписано уполномоченным лицом (заявителем) с указанием своих паспортных данных или данных иного удостоверяющего личность документа и идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) (при его наличии). Подпись заявителя на заявлении должна быть нотариально удостоверена.

Государственную регистрацию юридического лица не следует расценивать как регистрацию учредительных документов, однако для третьих лиц учредительные документы будут иметь правовое значение толь ко после государственной регистрации юридического лица. В настоящее время, действие учредительных доку ментов для учредителей начинается с момента их утверждения или заключения (например, формирование уставного капитала хозяйственного общества начинается с момента принятия решения о создании юридического лица и заключения учредительного договора, но до государственной регистрации. Формирование органов управления происходит перед государственной регистрацией в соответствие с утвержденным учредителями уставом).

Совместные предприятия, предприятия с иностранными инвестициями.

Один из документов, предусмотренных Законом о регистрации, — выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностран ного юридического лица-учредителя.

Ранее такой документ представлялся только для государственной регистрации коммерческих организаций с участием иностранных физических и юридических лиц.

Федеральный закон от 9 июля 1999 г. Об иностранных инвестициях в Российской Федерации к числу документов, представляемых для государственной регистрации юридических лиц, являющихся коммерческими организациями с участием иностранных физических и юридических лиц, в ст. 20 относит:

- устав коммерческой организации с иностранными инвестициями и учредительный договор;

- выписку из торгового реестра государства, в ко тором учрежден иностранный инвестор, или иной документ, подтверждающий юридический статус иностранного инвестора;

- документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком;

- квитанцию об уплате регистрационного сбора. Указанный порядок является специальным, так как ст. 10 Закона о регистрации предусматривает возможность установления федеральными законами специального порядка регистрации отдельных видов юридических лиц.

Поэтому Закон о регистрации предусматривает только случаи создания юридических лиц с участи ем иностранных физических и юридических лиц, на которые не распространяет свое действие Федеральный закон Об иностранных инвестициях в Российской Федерации.

Иностранные юридические лица обязаны доказать, что они существуют как таковые в стране свое го учреждения, и представить в связи с этим выписку из указанного реестра этой страны.

Действующее законодательство Российской Феде рации предусматривает еще ряд оснований для отка за в государственной регистрации. Федеральным за коном от 9 июля 1999 г. Об иностранных инвестициях в Российской Федерации введено правило, которое позволяет регистрирующему органу отказать в регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 20).

Это ни в коей мере не противоречит Закону о регистрации, допустившему возможность установления специального порядка государственной регистрации.

Юридический адрес. Адрес места нахождения.

Одна из основных задач Закона о регистрации — определение места государственной регистрации. Необходимость такого определения обусловлена п. 2 ст. 54 ГК РФ, связывающей определение места нахождения юридического лица с местом его государственной регистрации.

В ст. 13 Закона место государственной регистрации определяется местом нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа — местом нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Подготовка документов для государственной регистрации.

Сама процедура подготовки документов для госу дарственной регистрации может состоять из следующих этапов. Первым из них является разработка и подача участниками юридического лица необходимых для регистрации документов.

На втором этапе подготовительных работ регистрирующие органы обязаны проверить комплектность представленных документов и выдать заявителю расписку в их получении с указанием перечня и даты получения.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган, т.е. заявитель не может точно знать дату регистрации, а значит, не знает когда точно придти за свидетельством о регистрации.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр.

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются Правительством РФ.

Отказ в государственной регистрации. Ликвидация юридического лица.

В соответствии с Законом о регистрации за непредставление, или несвоевременное представление, или представление необходимых для включения в государственный реестр недостоверных сведений заявители и (или) юридические лица несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.

Статья не определяет правовую природу ответственности, но вполне очевидно, что имеется в виду ответственность в соответствии с нормами публично го права. Основания ответственности, указанные в данной статье, могут иметь место только тогда, когда присутствуют отношения между заявителями и (или) юридическими лицами и регистрирующими органами. А эти отношения носят административно- правовой (публично-правовой) характер.

Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц .

В соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ требование о принудительной ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому предоставлено законом право на предъявление такого требования.

В частности, в соответствующих случаях иски о принудительной ликвидации юридических лиц могут заявляться налоговыми органами (на основании ст. 31 Налогового кодекса РФ (далее — НК РФ), Центральным банком России (на основании ст. 20 Закона РФ О банках и банковской деятельности), прокурором (на основании ст. 35 Федерального закона О прокура туре Российской Федерации).

Закон о регистрации предоставляет право регистрирующему органу заявлять требование в суд о ликвидации юридического лица любой организационно- правовой формы по нескольким основаниям.

Во-первых, в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений зако на или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Во-вторых, в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц.

Если нарушения, допущенные юридическим лицом, не являются грубыми и носят устранимый характер, суд вправе предложить ему принять меры по устранению имеющихся нарушений, установив для этого необходимый срок, и лишь в случае невыполнения данных им указаний в установленный срок может решить вопрос о ликвидации юридического лица .

Закон о регистрации в большей мере ограничивает государство в осуществлении надлежащего контроля за созданием юридических лиц, чем действующее до введения этого закона законодательство. Необходимость такого контроля очевидна. Так, в настоящее время из всех зарегистрированных юридических лиц, около одной трети не осуществляет свою деятельность. Большинство из этого числа юридических лиц вообще не поддаются какому-либо контролю со стороны государственных органов и органов местного самоуправления, так как невозможно обнаружить их органы управления и даже участников (учредителей).

ЕГРЮЛ (Единый государственный реестр юридических лиц), гос.реестр.

В соответствии со ст. 4 Закона о регистрации в Российской Федерации ведется государственный реестр, содержащий сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц и соответствующие документы.

Государственный реестр является федеральным информационным ресурсом.

Закон о регистрации определяет, что в государственном реестре содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:

а) полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях юридического лица;

е) копии учредительных документов юридического лица;

ж) сведения о правопреемстве — для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменени ях, внесенных в учредительные документы;

и) способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);

к) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или др.);

л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и ИНН при его наличии;

м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом.

См. ст. 16 Федерального закона Об обществах с ограниченной ответственностью и др.

См. ст. 73, 90 ГК РФ, ст. 34 Федерального закона Об акционерных обществах.

Ст. 109 ГК РФ и ст. 10 Федерального закона от 8 мая 1996 г. О производственных кооперативах.

Наглядно данное правило иллюстрирует письмо Сберегательного банка РФ от 29 августа 1994 г. № 01-2-2623 О по рядке открытия временного расчетного счета юридическим лицам.

Положение № 439 от 19.06.2002.

Источник